文 | 孫曄 李潔 裴一林
作者分別系英國史密夫斐爾律師事務(wù)所合伙人、英國史密夫斐爾律師事務(wù)所資深顧問、英國史密夫斐爾律師事務(wù)所律師
近年來，守法經(jīng)營和合規(guī)管理成為中資企業(yè)海外投資過程中的重點(diǎn)關(guān)注領(lǐng)域之一。隨著全球進(jìn)入大國博弈的新興階段，國與國之間的競爭不可避免地將企業(yè)裹挾其中。
企業(yè)競爭進(jìn)入到全球價(jià)值鏈競爭的時(shí)代，企業(yè)合規(guī)管理的重要性正日益突出，合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)的能力滯后、企業(yè)合規(guī)管理體系存在明顯漏洞正給中資企業(yè)帶來巨大的合規(guī)成本，它關(guān)系的不僅僅是企業(yè)競爭機(jī)會(huì)的喪失，而且“授權(quán)以柄”的后果很可能會(huì)給整個(gè)產(chǎn)業(yè)鏈帶來各種掣肘。
各國監(jiān)管機(jī)構(gòu)及國際機(jī)構(gòu)為維護(hù)市場公平競爭秩序、建設(shè)廉潔的營商環(huán)境，提高企業(yè)的合規(guī)經(jīng)營管理要求。合規(guī)要求范圍不斷擴(kuò)大，監(jiān)管要求越來越具體，觸及的內(nèi)容越來越深入。
在這一背景下，我們基于近期在加蓬的業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，整理了投資加蓬的合規(guī)要點(diǎn)，供中資企業(yè)投資參考。中非地區(qū)CEMAC的法律法規(guī)近年變化頻繁，加蓬當(dāng)?shù)匾苍诩訌?qiáng)合規(guī)領(lǐng)域的管理，企業(yè)應(yīng)及時(shí)追蹤當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)變化，更新當(dāng)?shù)睾弦?guī)管理要求。
加蓬概況
加蓬位于非洲中西部，靠近幾內(nèi)亞灣，擁有豐富的自然資源，戰(zhàn)略位置重要。該國國土面積的85%為熱帶雨林所覆蓋。加蓬的政治環(huán)境較為穩(wěn)定，是非洲第5大產(chǎn)油國，其石油行業(yè)分別占出口額的80%和GDP的45%。加蓬的經(jīng)濟(jì)主要依靠油氣、林業(yè)、礦業(yè)，但政府也在尋求經(jīng)濟(jì)的多樣化轉(zhuǎn)型，該國對(duì)外商投資基本持開放態(tài)度。
加蓬的法律體系是基于脫離法國獨(dú)立時(shí)的法國法律體系發(fā)展而來。加蓬是非洲商法協(xié)調(diào)組織（OHADA）和中部非洲經(jīng)濟(jì)和貨幣共同體（CEMAC）的成員。OHADA制定的商法（如公司法、擔(dān)保法、商法和仲裁法）和CEMAC制定的外匯管制、外國直接投資和兼并控制領(lǐng)域的法規(guī)將在加蓬直接適用，且優(yōu)先于國內(nèi)立法。
加蓬油氣行業(yè)合規(guī)
加蓬的石油和天然氣活動(dòng)主要受2019年7月16日第002/2019號(hào)關(guān)于碳?xì)浠衔?/span>的法律（《碳?xì)浠衔锓ā罚┮?guī)制。在《碳?xì)浠衔锓ā废拢枳⒁庖韵潞弦?guī)重點(diǎn)問題：
1.外商投資和國家參與：針對(duì)油氣開發(fā)公司沒有特別的外商投資限制。不過根據(jù)《碳?xì)浠衔锓ā?，國家有?quán)在任何石油開發(fā)公司中持股10%。
2.關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施：生產(chǎn)、加工、運(yùn)輸、儲(chǔ)存、裝卸油氣的設(shè)施屬于關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施。該等設(shè)施應(yīng)由國家所有，但必須向具有資質(zhì)的人透明、平等、公平地開放。國家在必要時(shí)可以征用該等設(shè)施。
3.天然氣放空燃燒：原則禁止，但可以向環(huán)保機(jī)構(gòu)申請(qǐng)不超過特定時(shí)間、不超過特定體積的天然氣空燃。
4.控制權(quán)變更：作業(yè)者的控制權(quán)變更可能受到產(chǎn)品分成合同條款的限制，可能產(chǎn)生稅務(wù)問題。
5.開發(fā)主體要求：受限于OHADA法的要求，通常要求以分支機(jī)構(gòu)開展業(yè)務(wù)的兩年內(nèi)設(shè)立當(dāng)?shù)毓?，而不能以分支機(jī)構(gòu)形式進(jìn)行（油氣勘探階段是例外）。
6.用工的本地化要求：分包商應(yīng)優(yōu)先聘用加蓬公司（意味著至少80%為加蓬員工）、必須向加蓬公司采購商品和服務(wù)（除非獲得許可）。
外商直接投資和外匯管制合規(guī)
外商對(duì)加蓬企業(yè)股權(quán)至少10%的投資才被認(rèn)為是外商投資，而低于10%的投資以及房地產(chǎn)收購和關(guān)聯(lián)交易不被認(rèn)為是外商直接投資。外商對(duì)石油和天然氣勘探和開采活動(dòng)的投資，必須事先得到經(jīng)濟(jì)和復(fù)興部部長的授權(quán)。
非CEMAC國家主體對(duì)加蓬的外商投資除需遵守加蓬外商投資相關(guān)規(guī)定外，還需遵守CEMAC關(guān)于外商投資和外匯管理的規(guī)定，例如：CEMAC區(qū)域內(nèi)的外商投資、外商投資清算或處置資產(chǎn)款項(xiàng)的匯出必須在交易前至少 30 天向中部非洲國家銀行和負(fù)責(zé)貨幣和信貸的部門申報(bào)。
在外匯方面，外商投資公司在日常經(jīng)營中也需遵守CEMAC相關(guān)規(guī)定，例如：
1.開設(shè)境內(nèi)和離岸外匯賬戶需獲得中部非洲國家銀行的事先批準(zhǔn)（30天內(nèi)批準(zhǔn)），該批準(zhǔn)中將列明可以使用該外匯賬戶進(jìn)行的交易。
2.境內(nèi)各外匯賬戶之間可以自由開展交易（但須定期向 BEAC報(bào)告），而離岸外匯賬戶一般不得被用于國內(nèi)公司之間的交易。
3.境內(nèi)和離岸外匯賬戶可用于外部商業(yè)交易的支付（可能包括向境外貨物和服務(wù)供應(yīng)商的付款）、償還貸款、現(xiàn)金通知支付、股息支付以及公司活動(dòng)所需的任何其他交易。
反腐敗合規(guī)
加蓬于2003年出臺(tái)的《反腐敗法》禁止包括國家官員主動(dòng)或被動(dòng)的腐敗、欺詐、貪污、挪用公共財(cái)產(chǎn)、濫用權(quán)力、以權(quán)謀私，與征用/合同/特許權(quán)/許可獲得或不當(dāng)使用機(jī)密或特權(quán)信息有關(guān)的不法行為。根據(jù)2021年3月對(duì)《反腐敗法》的修訂，該法的適用范圍擴(kuò)大到為行使公共權(quán)力的人工作的私人以及具有公共服務(wù)職責(zé)的私人。
加蓬《刑法》進(jìn)一步加強(qiáng)了對(duì)經(jīng)濟(jì)犯罪的處罰力度，包括濫用職權(quán)、貪污、被動(dòng)和主動(dòng)賄賂、影響力交易、敲詐勒索、提供或接受禮物以及公共部門的其他不當(dāng)利益。
近年來，加蓬為打擊腐敗采取了多次執(zhí)法行動(dòng)。2017年，一項(xiàng)叫“Mamba行動(dòng)”的反腐運(yùn)動(dòng)起訴了加蓬前經(jīng)濟(jì)部長、前石油部長、國家社會(huì)住房公司(SNLS)主席、國家不動(dòng)產(chǎn)公司（SNI）董事等人。2019年，以加蓬石油公司（Gabon Oil Company）被曝賬上消失1.42億美元為起點(diǎn)，8名高官被起訴，包括前能源部長、前石油部長。
除了加蓬國內(nèi)的反腐敗立法和執(zhí)法發(fā)展，美國《反海外腐敗法》的“長臂管轄”也將影響在加蓬的實(shí)體和個(gè)人。根據(jù)該法，不管外國主體是否出現(xiàn)在美國領(lǐng)土范圍內(nèi)，只要其使用了美國州際商業(yè)工具（例如美國銀行系統(tǒng)、美國電話、郵件系統(tǒng)等）從事促進(jìn)違反《反海外腐敗法》的行為，則其都有可能因共謀、幫助和教唆、代理理論等受到《反海外腐敗法》下的指控。
數(shù)據(jù)保護(hù)合規(guī)
在非洲，61%的非洲國家已出臺(tái)數(shù)據(jù)保護(hù)或隱私保護(hù)相關(guān)立法。根據(jù)憲法第1條和第47條，加蓬于2011年9月25日出臺(tái)了第001/2022號(hào)《個(gè)人數(shù)據(jù)保護(hù)法》。
根據(jù)《個(gè)人數(shù)據(jù)保護(hù)法》，個(gè)人信息包括與自然人個(gè)人相關(guān)的可識(shí)別的與其物理、生理、基因、心理、文化、社會(huì)或經(jīng)濟(jì)相關(guān)的各種信息。而該法使用的“對(duì)個(gè)人信息的處理”包括收集、適用、整理、保存、改變、復(fù)制、使用、傳輸、擴(kuò)散、加密等處理方式。《個(gè)人數(shù)據(jù)保護(hù)法》包括以下要求：
1.知情同意：對(duì)個(gè)人信息的處理需當(dāng)事人同意；
2.禁止收集特定信息：如種族、民族、政見、宗教工會(huì)、健康等，但存在允許的個(gè)別例外情形；
3.特定的信息處理需個(gè)人信息保護(hù)國家委員會(huì)（CNPDCP）批準(zhǔn)：如屬于例外的禁止信息、基因信息、違法信息、個(gè)人ID信息等；此外，涉及國防、公共安全或與犯罪活動(dòng)相關(guān)的還需部長級(jí)同意；
4.其他對(duì)個(gè)人信息的自動(dòng)化處理需事先通知CNPDCP，但特定情形無需通知；
5.個(gè)人信息的跨國傳輸：僅能向就個(gè)人信息保護(hù)有同等或更高要求的國家傳輸（CNPDCP應(yīng)當(dāng)公布國際名單，但尚未公布），或在當(dāng)事人同意或符合其他條件（如為公共利益、為挽救當(dāng)事人生命需要）時(shí)傳輸。
加蓬數(shù)據(jù)保護(hù)執(zhí)法機(jī)構(gòu)CNPDCP在近幾年明顯加大了執(zhí)法檢查的力度，其網(wǎng)站上能夠看到各類公司和機(jī)構(gòu)提交的向CNPDCP的備案和許可信息，以及CNPDCP的執(zhí)法檢查新聞。
CNPDCP網(wǎng)站上詳細(xì)公布了2018年的一個(gè)執(zhí)法案例。2018年4月16日，Manfoumbi Jean Aimé先生兩次向CNPDCP提交對(duì)其雇主Axione公司的投訴信，投訴該公司在未告知和同意的情況下，在汽車上安裝GPS定位系統(tǒng)，并基于該定位信息，發(fā)現(xiàn)Jean Aimé先生超出授權(quán)范圍使用該汽車，后將其開除。
在該案中，CNPDCP認(rèn)為Axione公司收集的GPS定位信息屬于《個(gè)人信息保護(hù)法》管轄的個(gè)人信息。根據(jù)《個(gè)人信息保護(hù)法》第51條，Axione公司對(duì)個(gè)人信息的處理（即收集）有義務(wù)通知CNPDCP，而其沒有通知。此外，個(gè)人信息的收集應(yīng)用于特定、明確和合法的目的，且其收集相對(duì)于該目的應(yīng)是恰當(dāng)和合比例的，但該公司收集該GPS定位信息不符合該條款要求。最終，CNPDCP對(duì)Axione公司處以罰款CFA五百萬元（約7822美元）。
低碳和氣候立法
加蓬的森林覆蓋率很高，是全球重要的碳匯國家，其已經(jīng)達(dá)到碳中和，且每年能夠吸收至少1.03億噸二氧化碳當(dāng)量。2021年9月，加蓬出臺(tái)新的氣候立法：第019/2021關(guān)于氣候變化的法令。雖然該法規(guī)定的內(nèi)容尚未完全實(shí)施和落地，但其設(shè)立的報(bào)告和碳排放交易義務(wù)未來也將成為投資加蓬的合規(guī)重點(diǎn)。該法令的內(nèi)容簡要介紹如下：
1.設(shè)立氣候變化應(yīng)對(duì)專門機(jī)構(gòu)：氣候變化應(yīng)對(duì)專門機(jī)構(gòu)（l'Organisme de Gestion des Enjeux Climatiques），該機(jī)構(gòu)將負(fù)責(zé)制定溫室氣體排放國家計(jì)劃、碳排放許可等工作。
2.企業(yè)報(bào)告義務(wù)：排放范圍一和范圍二內(nèi)年排放超過1萬噸二氧化碳當(dāng)量的主體應(yīng)每年自行監(jiān)測和報(bào)告其溫室氣體排放，并提交氣候變化應(yīng)對(duì)專門機(jī)構(gòu)進(jìn)行核查；企業(yè)應(yīng)當(dāng)制定對(duì)溫室氣體排放的監(jiān)測方案，包括監(jiān)測方法、排放因子等信息。該監(jiān)測方案及其任何修改應(yīng)經(jīng)氣候變化應(yīng)對(duì)專門機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。
3.設(shè)立碳排放權(quán)交易市場：被納入碳排放權(quán)交易市場的企業(yè)為化石能源、電力、石油行業(yè)、燃燒、林業(yè)、改變土地用途、工業(yè)、垃圾處理、農(nóng)業(yè)行業(yè)內(nèi)，年排放量（范圍一和二排放量）超過1萬噸二氧化碳當(dāng)量的企業(yè)。碳排放權(quán)交易市場的年度總配額由溫室氣體排放國家計(jì)劃確定。
4.碳補(bǔ)償機(jī)制：允許實(shí)施碳匯項(xiàng)目，但國家將擁有所有碳信用的20%所有權(quán)。加蓬將制定規(guī)則規(guī)定碳匯國內(nèi)買賣的最低價(jià)格，買賣必須在國家登記簿上進(jìn)行登記?？缇迟I賣需氣候變化應(yīng)對(duì)專門機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。
5.設(shè)立適應(yīng)氣候變化基金：由氣候變化應(yīng)對(duì)專門機(jī)構(gòu)管理，具體使用方式、基金運(yùn)營方式由后續(xù)細(xì)則具體規(guī)定。
為保持碳中和國家的地位和實(shí)現(xiàn)林業(yè)的可持續(xù)發(fā)展，加蓬非常注重森林保護(hù)。自2010年起，加蓬規(guī)定禁止一切原木出口，原木必須在加蓬境內(nèi)加工成板材后才能外銷林業(yè)。加蓬也著重整頓和規(guī)范林木采伐和生產(chǎn)秩序，打擊盜伐林木，推行SFC認(rèn)證等。違反相關(guān)要求可能被處以行政或刑事責(zé)任。根據(jù)公開信息，2020年7月18日，中國背景公司SKBG的CEO因非法伐木被處以六個(gè)月監(jiān)禁。
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