五巡
甲公司依法取得了某市液化石油氣的經(jīng)營(yíng)權(quán)。2016年1月，自然人乙受自然人丙的委托，以乙的名義與甲公司簽訂《承包經(jīng)營(yíng)合同》，約定甲公司將其在某市的液化石油氣的經(jīng)營(yíng)權(quán)交給乙承包經(jīng)營(yíng)，承包期5年，乙每年向甲公司支付承包費(fèi) 1200萬(wàn)元，還約定了承包費(fèi)、轉(zhuǎn)讓費(fèi)的支付方式及違約責(zé)任等。
協(xié)議簽訂后，某市的相關(guān)液化氣站由丙實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理。經(jīng)營(yíng)期間，丙以乙的名義向甲公司支付各種費(fèi)用共計(jì) 1500 余萬(wàn)元。因經(jīng)營(yíng)過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議，2017 年 1 月，乙與甲公司簽訂《解除合同協(xié)議》，并終止履行《承包經(jīng)營(yíng)合同》。
2017 年 4月，甲公司起訴乙，要求乙返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失。在訴訟過(guò)程中，乙向甲公司披露了其受丙的委托簽訂、履行合同的事實(shí)，甲公司未變更訴訟請(qǐng)求。（訴一）
2017 年 5月，丙起訴甲公司，請(qǐng)求確認(rèn)合同無(wú)效，要求甲公司返還承包費(fèi)、轉(zhuǎn)讓費(fèi)等。甲公司抗辯，因其在前訴中已經(jīng)行使選擇權(quán)，選擇了乙作為合同當(dāng)事人，故丙不能行使介入權(quán)向甲公司主張權(quán)利。（訴二）
問(wèn)題：
間接代理中，在第三人已經(jīng)選擇受托人主張權(quán)利的情形下，委托人能否行使介人權(quán)向第三人主張權(quán)利？
法官會(huì)議討論中，有肯定說(shuō)和否定說(shuō)兩種觀點(diǎn)。法院會(huì)議采納了肯定說(shuō)，其認(rèn)為：
《合同法》第四百零三條（現(xiàn)《民法典》第第九百二十六條）所確立的間接代理制度，主要目的是解決當(dāng)時(shí)外貿(mào)代理中的相關(guān)問(wèn)題。
間接代理制度通過(guò)賦予第三人選擇權(quán)和委托人介入權(quán)，使非締約當(dāng)事人能夠直接介入合同，享有合同權(quán)利、承擔(dān)合同義務(wù)。該制度是對(duì)合同相對(duì)性原則的突破，旨在衡平合同當(dāng)事人和第三人間的利益，鼓勵(lì)交易，提高效率。
合同相對(duì)性原則的突破系例外情形，因此無(wú)論是第三人選擇權(quán)還是委托人介入權(quán)，都必須在滿足法定條件時(shí)才能行使。
但在關(guān)于委托人介入權(quán)的限制情形中，不包括第三人已經(jīng)選擇受托人主張權(quán)利的情形，因此本案所涉情形下，認(rèn)定委托人可以行使介入權(quán)，符合法律規(guī)定和間接代理制度的法理，且能夠更好地維護(hù)合同外當(dāng)事人的權(quán)利，提高效率，減少當(dāng)事人訴累。
若委托人的主張于實(shí)體法上能夠得到支持，第三人對(duì)于受托人所享有的權(quán)利，可以與其對(duì)于委托人所負(fù)的義務(wù)互相抵銷。
1. 第三人行使選擇權(quán)的條件
（1）在訂立合同時(shí)，不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系；
（2）受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)；
（3）受托人已經(jīng)向第三人披露了委托人；
（4）第三人作出了選擇。第三人的選擇權(quán)屬于形成權(quán)，其行使與否完全由自己決定，無(wú)須經(jīng)受托人或委托人的同意。
2. 委托人行使介入權(quán)的條件
（1）受托人因?yàn)榈谌说脑驅(qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)；
（2）受托人已經(jīng)向委托人披露了第三人；
（3）第三人與受托人訂立合同時(shí)，不存在其知道委托人就不會(huì)訂立合同的情形。
3. 訴一和訴二能否互相抵銷
訴一的判決結(jié)果為，受托人乙應(yīng)當(dāng)向第三人甲公司履行一定數(shù)額的金錢給付義務(wù)；訴二的判決結(jié)果為，第三人甲公司應(yīng)當(dāng)向委托人丙履行一定數(shù)額的金錢給付義務(wù)。在判決的執(zhí)行過(guò)程中，甲公司能否就訴一所確定的權(quán)利抵銷訴二中相應(yīng)金額的金錢給付義務(wù)。我們認(rèn)為答案是肯定的。
《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問(wèn)題的規(guī)定（2020修正）》第十九條：
當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，被執(zhí)行人請(qǐng)求抵銷，請(qǐng)求抵銷的債務(wù)符合下列情形的，除依照法律規(guī)定或者按照債務(wù)性質(zhì)不得抵銷的以外，人民法院應(yīng)予支持：
（一）已經(jīng)生效法律文書確定或者經(jīng)申請(qǐng)執(zhí)行人認(rèn)可；
（二）與被執(zhí)行人所負(fù)債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同。
4. 合同無(wú)效的情形下，委托人能否行使介入權(quán)？
就本案而言，案涉《承包經(jīng)營(yíng)合同》因違反了國(guó)家關(guān)于石油液化氣的許可經(jīng)營(yíng)制度，被依法認(rèn)定為無(wú)效合同，此時(shí)委托人丙能否介入。
委托人行使介人權(quán)的條件之一為：受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)。此處所規(guī)定的義務(wù)并未限定為合同約定的義務(wù)，當(dāng)然應(yīng)包括合同無(wú)效情形下，合同當(dāng)事人依照法律規(guī)定應(yīng)向?qū)Ψ铰男械牧x務(wù)。因此，合同無(wú)效情形下，委托人仍然可以依照《合同法》第四百零三條之規(guī)定行使介入權(quán)。
（上述法官會(huì)議討論詳情請(qǐng)參見李少平主編《最高人民法院第五巡回法庭法官會(huì)議紀(jì)要》，人民法院出版社2021年版，P108-123）
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